直銷企業(yè)打擦邊球涉?zhèn)麂N不是新鮮事，也給執(zhí)法和舉證帶來了很大的難度，消費者屢屢舉報、訴諸法律，依舊屢禁不絕。

 

　　“權健事件”仍在發(fā)酵。

　　隨著“權健事件”聯合調查組進駐，2019年1月2日，調查組宣布經前期工作發(fā)現，權健公司在經營活動中，涉嫌傳銷犯罪和涉嫌虛假廣告犯罪，公安機關已于2019年1月1日依法對其涉嫌犯罪行為立案偵查。同時，相關部門依法查處取締不符合消防安全規(guī)定的火療養(yǎng)生場所、開展集中打擊清理整頓保健品亂象專項行動。

　　權健加盟店遍布全國。2019年1月1日，上海市市場監(jiān)管局局長陳學軍表示，上海正從虛假宣傳、加盟點管理、商品質量等多維度調查轄區(qū)內權健加盟店（點）。且已聯系權健總部，啟動溯源調查。

　　除了虛假廣告、傳銷以外，錦天城律師事務所資深律師全開明在接受記者采訪時表示，“結合目前的情況，權健公司還可能因為虛假宣傳、直銷、產品質量、公司登記事項等行為特征而面臨相應的行政處罰和刑事責任。”

　　根據商務部直銷行業(yè)管理網站顯示，2013年8月7日，權健拿到了商務部的直銷經營許可證。下含四川、浙江、湖南、江蘇等10個分支機構；23個加盟/授權的直銷服務網點；3類40種直銷產品，包括化妝品、保健食品、保潔用品，此次熱點事件中的火療、負離子衛(wèi)生巾和按摩鞋墊均不在列；8個直銷培訓員。

　　但在其直銷模式下，記者查詢中國裁判文書網，從2015年至2018年，山東、安徽、吉林等多地都出現了權健涉嫌傳銷的案件。

　　直銷企業(yè)打擦邊球涉?zhèn)麂N不是新鮮事，也給執(zhí)法和舉證帶來了很大的難度，消費者屢屢舉報、訴諸法律，依舊屢禁不絕。

　　國家食藥監(jiān)總局2017年7月在對十二屆全國人大五次會議第1379號建議的答復中表示，針對老年人的“保健食品”虛假宣傳和欺詐行為既有保健食品自身的問題，也有普通食品、進口食品、廣告宣傳等問題，還有假冒偽劣、黑作坊以及非法傳銷、電視購物、會議營銷、網絡營銷、商業(yè)欺詐等社會綜合治理問題。這些問題，涉及生產監(jiān)管、市場監(jiān)管、進口監(jiān)管、廣告監(jiān)管、消費者權益保護、打擊犯罪、老年人關懷等多環(huán)節(jié)多部門職責，需要多部門聯合出重拳，嚴打嚴控。

 

　　一步之遙的“直銷”和“傳銷”

　　到底是直銷還是傳銷是此次事件的一大核心，也直接關系到后續(xù)的處罰輕重程度。

　　陳學軍表示，上海對權健加盟店（點）的檢查包括多個方面，第一方面是檢查是否存在虛假宣傳；第二方面，與權健總部聯系，確認是否許可加盟店（點）；第三方面，則是聚焦產品的商品質量情況。

　　針對權健是否傳銷的質疑，陳學軍表示：“我們從各種維度來進行確認，一旦確認以后，就能夠明確是否是他的加盟點，再根據調查后的結果分析確認。”

　　全開明表示，直銷與傳銷運營模式的核心區(qū)別是是否復式計酬或者突破三層組織利益關系，即最上端的組織者或者自然人能否從其下線的下線這里謀取利益，或者形成了金字塔形的利益模式。“從實務來看，只要是層級利益阻斷的銷售模式一般不會被認為是傳銷。”

　　傳銷的基本行為方式順序為：認購商品或服務、加入團隊、發(fā)展成員、形成上下線、復式計酬。換言之，直傳銷的核心區(qū)別在于計算銷售人員薪酬的來源和依據，傳銷并不以銷售商品賺取利潤為計酬主要依據而是以發(fā)展下線的數量、下線繳納費用或團隊計酬方式作為計酬或者返利來源和依據。

　　“權健這類公司有直銷牌照，但經常利用牌照‘打擦邊球’進行傳銷。執(zhí)法機關很難收集到充分證據證明直銷企業(yè)本身涉嫌犯罪，直銷企業(yè)很容易擺脫傳銷犯罪的刑事責任。現實中，直銷企業(yè)經營涉及到分支機構、服務網點、直銷員、直銷企業(yè)的分銷商、合作方、關聯方等多類經營主體，其各自的法律責任和義務也不同。”上海正策律師事務所律師戴強對21世紀經濟報道表示，執(zhí)法機構在判斷違法行為的責任主體上可能存在困難，直銷機構可能將違法責任推給直銷員或分銷商，以逃避處罰。“在權健涉及的已有的傳銷案件中，檢察院大多以當地加盟商為犯罪嫌疑人向法院提起公訴，而權健往往作為證人指出自己僅是靠單純銷售商品賺取利潤，以‘自己企業(yè)不知情加盟商的傳銷行為’等理由切割自己的刑事責任。”

 

　　或面臨刑事責任

　　對于目前上海所開展的多維度調查，全開明認為權健可能面臨多項行政處罰和刑事責任。

　　根據《廣告法》和《反不正當競爭法》、《產品質量法》、《禁止傳銷條例》等法律依據，權健虛假廣告、虛假宣傳、直銷、傳銷、產品質量、公司登記事項等行為，均面臨相應的行政處罰。

　　直銷行為中，戴強指出，直銷產品必須備案才能銷售，且國家對直銷產品的范圍有限制，未經審核公布的產品不得通過直銷方式銷售。按照《關于直銷產品范圍的公告》的規(guī)定，直銷產品范圍包括化妝品、保潔用品（個人衛(wèi)生用品及生活用清潔用品）、保健食品、保健器材、小型廚具、家用電器6類。

　　權健在商務部直銷系統中僅備案化妝品、保健品、保潔用品三類共40種產品，而權健官網的產品列表中，至少列有102種產品。多半產品未經備案即進行銷售，火療也不屬于可以直銷的產品類型。

　　更加嚴重的則是虛假廣告、傳銷和產品質量，有可能面臨刑事責任。

　　全開明表示，如權健涉虛假廣告罪，廣告主、廣告經營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳，情節(jié)嚴重的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

　　如涉組織、領導傳銷活動罪，組織、領導以推銷商品、提供服務等經營活動為名，要求參加者以繳納費用或者購買商品、服務等方式獲得加入資格，并按照一定順序組成層級，直接或者間接以發(fā)展人員的數量作為計酬或者返利依據，引誘、脅迫參加者繼續(xù)發(fā)展他人參加，騙取財物，擾亂經濟社會秩序的傳銷活動的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。

　　生產、銷售偽劣產品罪，則根據銷售金額的多少有不同刑罰，“銷售金額二百萬元以上的，處十五年有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產。”

　　“從目前的情況看，執(zhí)法難點是要根本了解和核實權健加盟點的法律地位，包括其盈利模式，以及會員的組織關系，了解其資金的走向以及利益分配的方式，尤其是要理清其與權健集團的法律關系，是直接銷售關系，還是代理銷售關系，抑或是賒銷關系。”全開明認為，關鍵是了解其具體的資金走向，對其骨干人員的收益情況進行調查。“如果涉嫌存在傳銷，需要勾勒出金字塔形的利益關系，如果涉及人員眾多的話，就需要明確人員的利益圖譜，因此工作量就非常大，而且執(zhí)法的周期也比較長。”